Libmonster ID: RU-15561
Автор(ы) публикации: И. А. Ширманов

Вопрос о формулировании (создании, выявлении) "принципов обычного права", поставленный Н. И. Новиковой, мне, как преподавателю и практикующему юристу, представляется весьма актуальным. В современной России продолжается процесс обновления права на основе уважения прав и свобод, а также собственности индивида.

В рамках этой дискуссии представляется уместным обсудить следующие темы: цели формулирования принципов обычного права; соотношение общих принципов права, признанных цивилизованными нациями, и принципов обычного права; соотношение идей обычного права и принципов обычного права; сфера применения принципов обычного права; национальные интересы и социальная ответственность субъектов обычного права; задачи, стоящие перед обычным правом и решаемые на основе его принципов и норм, правотворчество судей (судов) при применении принципов и норм обычного права; толкование принципов и норм обычного права.

В ходе научной дискуссии возможна теоретическая разработка сложных и спорных вопросов реализации идей правового плюрализма, исследования и применения норм обычного права. Результатом может быть совершенствование российского законодательства, воплощение провозглашенных (но пока не реализованных) идей правового государства и правового общества, восстановительного правосудия и оптимизации судопроизводства. К сожалению, теоретические разработки пока не позволяют говорить об оптимальном сочетании должного и сущего, о равновесии прав и обязанностей субъектов в базовой триаде "человек-общество-государство".

Существует общий принцип, гласящий: "Судьи знают право". В подавляющем большинстве случаев он вполне применим, поскольку по образованию, опыту и квалификации, навыкам ежедневного правоприменения судьи, в отличие от других категорий юристов, лучше знакомы с правовыми нормами. Но существует область правоприменения, где этот принцип в современных российских условиях практически не работает. К сожалению, большинство судей не знают обычного права той местности (региона), где они осуществляют правосудие. В связи с этим представляется актуальным предложение судам "руководства по обычному праву" (название условное). В нем с помощью процессуальных норм должен быть прописан механизм учета


Игорь Александрович Ширманов - заведующий кафедрой юриспруденции филиала Южно-Уральского государственного университета в г. Нижневартовске, pravonv1@nvartovsk.wsnet.ru

стр. 29


обычаев и традиций коренных народов. Например, возможно прямое закрепление обязанности суда по ходатайству сторон (либо даже в отсутствие такового) назначить по делу этнографическую экспертизу для решения спорных вопросов применения норм обычного права.

Полагаю, что в дискуссии о принципах общего права необходимо обсудить вопросы "широкого распространения" обычно-правовой нормы, судейского усмотрения и судейского толкования нормы обычного права и в целом судебного правотворчества. Первое вызвано необходимостью принципиального ответа на вопрос о том, могут ли быть широко распространенными норма или правовой обычай в случае его применения малой группой (например, только одной аборигенной общиной или родом). Решение других вопросов необходимо в связи с развитием российского права на современном этапе. Советское право долгие годы исходило из принципиального положения, что судьи (суды) "не творят право", а лишь толкуют и интерпретируют его. Многие теоретики и практики продолжают разделять этот взгляд. Однако сегодня развиваются и другие воззрения - о правотворчестве как социальной роли судебной власти.

Смоделируем ситуацию: при рассмотрении конкретного дела одна из сторон ссылается на норму обычного права либо обычай коренного народа Севера, Сибири и Дальнего Востока. Другая сторона утверждает, что эта норма или обычай не являются традиционно сложившимися и широко применяемыми (т.е. не соответствуют понятию, зафиксированному в ст. 1 федерального закона от 7 мая 2001 г. N 49 "О территориях традиционного природопользования коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации"), а, следовательно, они не могут учитываться (приниматься во внимание) в соответствии со ст. 14 федерального закона от 30 апреля 1999 г. N 82 "О гарантиях прав коренных малочисленных народов Российской Федерации". Суд должен принять только одну точку зрения. Правоприменение нормы обычного права (правового обычая) в будущем, несомненно, будет учитывать судебное решение, признавшего (либо не признавшего) правомерность его применения в спорном правоотношении. Принятие такого решения, представляется как один из элементов судейского правотворчества.

Вопросы судейского правотворчества близко примыкают к вопросам эффективности механизма правового регулирования с применением норм обычного права и к вопросам изменения их действия при применении государственными институтами. Необходимо отметить неоднократно высказанную зарубежными и российскими исследователями озабоченность возможностью формирования "судебного обычного права". А. М. Супатаев указывает: "...с учетом значения судебной практики как фактического источника российского права велика опасность (на которую в свое время справедливо обращали внимание Д. Остин, Р. Иеринг, Р. Паунд, А. Батиффоль, В. Пешка, К. Кульчар и др.) формирования в процессе неоднократного применения обычая государственными судами так называемого судебного обычного права, правоположения которого, выраженные в судебных решениях, могут иметь столь же отдаленное отношение к реальной защите прав коренных народов, как и к обычаям и традициям этих народов, и даже могут игнорироваться аборигенным населением соответствующих территорий. Это тем более верно, потому что традиционной концепции обычного права чужды представления о судебном решении, обеспечиваемом всей принудительной мощью государства, как средстве защиты нарушенных прав. Характерной чертой обычного права в сфере разрешения конфликтов и споров являются, как известно, примирительные процедуры" (Супатаев 2004).

Материальные и процессуальные законы в любой правовой системе имеют множество пробелов и противоречий, предвидеть и оперативно устранять которые законодатель объективно не в состоянии, поскольку деятельность, связанная с принятием нормативных актов, по своей природе не может быть поспешной. Законодате-

стр. 30


лю, прежде чем вносить изменения в закон или принимать новый закон, необходимо убедиться в обоснованности законопроектных предложений. В этих условиях неизбежно толкование и судебное нормотворчество. Как бы ясно ни было сформулировано правовое положение, в любой системе неизбежно присутствует элемент судебной интерпретации. Всегда будет существовать и необходимость прояснения судом сомнительных моментов и адаптация к меняющимся социальным условиям.

Не ставя задачи подробно осветить все поднятые вопросы, в заключении хотел бы указать следующее. В зависимости от направленности действий и смысла решаемых задач можно сформулировать правовые принципы обычного права, обеспечивающие реализацию и соблюдение: 1) прав и свобод представителей коренных малочисленных народов; 2) основ конституционного строя и федеральных законов; 3) интересов обеспечения правовой определенности и правосудия.

Надеюсь, что дискуссия о правовых принципах обычного права позволит выявить новые аспекты изучения и применения норм, включая правовые обычаи коренных народов российского Севера. Весьма важными представляются исторические исследования применения норм обычного права.

Литература

Супатаев 2004 - Супатаев М. А. Обычное право и судебная защита прав коренных народов Севера // Норма, обычай, право. (Мультимедийное издание). М., 2004.


© libmonster.ru

Постоянный адрес данной публикации:

https://libmonster.ru/m/articles/view/Обычное-право-сегодня-2019-12-01

Похожие публикации: LРоссия LWorld Y G


Публикатор:

Россия ОнлайнКонтакты и другие материалы (статьи, фото, файлы и пр.)

Официальная страница автора на Либмонстре: https://libmonster.ru/Libmonster

Искать материалы публикатора в системах: Либмонстр (весь мир)GoogleYandex

Постоянная ссылка для научных работ (для цитирования):

И. А. Ширманов, Обычное право сегодня // Москва: Либмонстр Россия (LIBMONSTER.RU). Дата обновления: 01.12.2019. URL: https://libmonster.ru/m/articles/view/Обычное-право-сегодня-2019-12-01 (дата обращения: 29.03.2024).

Автор(ы) публикации - И. А. Ширманов:

И. А. Ширманов → другие работы, поиск: Либмонстр - РоссияЛибмонстр - мирGoogleYandex

Комментарии:



Рецензии авторов-профессионалов
Сортировка: 
Показывать по: 
 
  • Комментариев пока нет
Похожие темы
Публикатор
Россия Онлайн
Москва, Россия
481 просмотров рейтинг
01.12.2019 (1580 дней(я) назад)
0 подписчиков
Рейтинг
0 голос(а,ов)
Похожие статьи
ЛЕТОПИСЬ РОССИЙСКО-ТУРЕЦКИХ ОТНОШЕНИЙ
Каталог: Политология 
Вчера · от Zakhar Prilepin
Стихи, находки, древние поделки
Каталог: Разное 
2 дней(я) назад · от Денис Николайчиков
ЦИТАТИ З ВОСЬМИКНИЖЖЯ В РАННІХ ДАВНЬОРУСЬКИХ ЛІТОПИСАХ, АБО ЯК ЗМІНЮЄТЬСЯ СМИСЛ ІСТОРИЧНИХ ПОВІДОМЛЕНЬ
Каталог: История 
4 дней(я) назад · от Zakhar Prilepin
Туристы едут, жилье дорожает, Солнце - бесплатное
Каталог: Экономика 
5 дней(я) назад · от Россия Онлайн
ТУРЦИЯ: МАРАФОН НА ПУТИ В ЕВРОПУ
Каталог: Политология 
6 дней(я) назад · от Zakhar Prilepin
ТУРЕЦКИЙ ТЕАТР И РУССКОЕ ТЕАТРАЛЬНОЕ ИСКУССТВО
8 дней(я) назад · от Zakhar Prilepin
Произведём расчёт виртуального нейтронного астрономического объекта значением размера 〖1m〗^3. Найдём скрытые сущности частиц, энергии и массы. Найдём квантовые значения нейтронного ядра. Найдём энергию удержания нейтрона в этом объекте, которая является энергией удержания нейтронных ядер, астрономических объектов. Рассмотрим физику распада нейтронного ядра. Уточним образование зоны распада ядра и зоны синтеза ядра. Каким образом эти зоны регулируют скорость излучения нейтронов из ядра. Как образуется материя ядра элементов, которая является своеобразной “шубой” любого астрономического объекта. Эта материя является видимой частью Вселенной.
Каталог: Физика 
9 дней(я) назад · от Владимир Груздов
Стихи, находки, артефакты
Каталог: Разное 
9 дней(я) назад · от Денис Николайчиков
ГОД КИНО В РОССИЙСКО-ЯПОНСКИХ ОТНОШЕНИЯХ
9 дней(я) назад · от Вадим Казаков
Несправедливо! Кощунственно! Мерзко! Тема: Сколько россиян считают себя счастливыми и чего им не хватает? По данным опроса ФОМ РФ, 38% граждан РФ чувствуют себя счастливыми. 5% - не чувствуют себя счастливыми. Статистическая погрешность 3,5 %. (Радио Спутник, 19.03.2024, Встречаем Зарю. 07:04 мск, из 114 мин >31:42-53:40
Каталог: История 
10 дней(я) назад · от Анатолий Дмитриев

Новые публикации:

Популярные у читателей:

Новинки из других стран:

LIBMONSTER.RU - Цифровая библиотека России

Создайте свою авторскую коллекцию статей, книг, авторских работ, биографий, фотодокументов, файлов. Сохраните навсегда своё авторское Наследие в цифровом виде. Нажмите сюда, чтобы зарегистрироваться в качестве автора.
Партнёры библиотеки
Обычное право сегодня
 

Контакты редакции
Чат авторов: RU LIVE: Мы в соцсетях:

О проекте · Новости · Реклама

Либмонстр Россия ® Все права защищены.
2014-2024, LIBMONSTER.RU - составная часть международной библиотечной сети Либмонстр (открыть карту)
Сохраняя наследие России


LIBMONSTER NETWORK ОДИН МИР - ОДНА БИБЛИОТЕКА

Россия Беларусь Украина Казахстан Молдова Таджикистан Эстония Россия-2 Беларусь-2
США-Великобритания Швеция Сербия

Создавайте и храните на Либмонстре свою авторскую коллекцию: статьи, книги, исследования. Либмонстр распространит Ваши труды по всему миру (через сеть филиалов, библиотеки-партнеры, поисковики, соцсети). Вы сможете делиться ссылкой на свой профиль с коллегами, учениками, читателями и другими заинтересованными лицами, чтобы ознакомить их со своим авторским наследием. После регистрации в Вашем распоряжении - более 100 инструментов для создания собственной авторской коллекции. Это бесплатно: так было, так есть и так будет всегда.

Скачать приложение для Android